Правовое регулирование договора факторинга

Обрисуем ситуацию: есть кредитор и его должник, оба они предприниматели и заключили сделку. Одна из сторон пошла на конфликт и категорически отказывается выполнять взятые на себя обязательства. Добросовестный контрагент понимает, что реализовать свое право в полной мере он не сможет. И передает данное право независимому лицу. В нашем случае – финансовому агенту.

Тот перечисляет ему заранее оговоренную сумму. Конечно, полностью получить долг не получится. В зависимости от варианта и сложности предстоящей работы «купить» долг могут от двух третей его реальной стоимости до десяти процентов. Это безусловный минус данной ситуации. Безусловный же плюс в том, что обманутый в своих надеждах предприниматель получает деньги на руки и может с чистой совестью забыть о должнике.

С момента передачи права это уже не его проблема, можно заняться другими делами. Возникает резонный вопрос – а чем тогда договор под уступку денежного требования (факторинг) отличается от цессии? Безусловно, по смыслу эти понятия близки. И там, и там происходит уступка права требования. Но в случае с уступкой права требования по договору факторинга имеется два важных нюанса:

• Во-первых, такой долг всегда носит денежный характер.
• Во-вторых, он связан с наличием бизнеса.

Суммируя сказанное, договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг) возможен лишь для предпринимателя. По цессии же можно передать любые права, здесь нет требований к статусу. Если по смыслу разница ясна, то юридически она не до конца оформлена, исходя из сложившейся судебной практики.

При этом суды, вынося совершенно разные решения, ссылаются на один и тот же Гражданский Кодекс РФ. Суды, рассматривающие факторинг как самостоятельную сделку, указывают на главу 43. Те же, кто рассматривает его как цессию, ссылаются на главу за номером 24. Вышестоящие инстанции, к примеру, Верховный Суд, до сих пор не дали внятного разъяснения, как же надлежит считать в данном случае.

Это основная проблема договора факторинга, а точнее его правового регулирования.

Как мы видим, закон в данном вопросе достаточно «сырой», и в нем предметно не указаны пункты, по которым факторинг признается недействительным. Фактически нужно определиться только с предметом сделки факторинга, которая будет состоять из двух параметров:

1. Какова сумма задолженности?
2. Под какое требование?

Конечно, при заключении договора финансирования под уступку требования (он же факторинг) основные моменты лучше прописать в документе. Но судебная практика показывает, что договор рассматривается как заключенный, если в акте приемки указаны денежные требования, а сумма – в допсоглашении. То есть не всегда факторинг оформляется единым документом.

Фактически на практике бывает факторинг с регрессом и факторинг без регресса. Если это не прописано изначально в договоре факторинга, по умолчанию будет действовать статья 827 ГК РФ. Данная статья говорит о том, что кредитор отвечает перед финагентом за наличие передаваемых прав на долг. Но не несет ответственности за уплату долга.

Можно заключить договор факторинга с регрессом. На практике он выглядит так. Кредитор передает финагенту долг. Финагент по какой-то причине не смог в полной мере его получить. Но в связи с разновидностью этой сделки факторинга теперь кредитор должен возместить финагенту несобранную часть.

Соответственно, факторинг без регресса – это когда кредитор ничем не рискует, финагент принимает все убытки на себя, несмотря на то, удалось собрать долги или нет. Почему сложились две разновидности факторинга? Это вопрос выгодности сделки. Понятно, что за факторинг с регрессом агент даст кредитору денег больше, так как риск для него меньше.

В обратной ситуации риск очень велик, а, значит, долг будет «куплен» за смешные деньги. Что интересно, в случае с факторингом возможна не только уступка имеющегося долга, но и уступка будущего требования. То есть на те долги, которые возникнут в перспективе, в будущем. Юридически регулирование факторинга в этом случае очень спорно.

По сути, кредитор передает финагенту право на платеж, срок выплаты по которому еще не наступил, что может создать юридический казус. Допустим, должник нашел деньги. Кому и как они теперь пойдут? Это попытка, по сути, уступить деньги по сделке, которая еще не существует в природе.

В некоторых случаях отсутствие конкретного договора-основания своей роли не сыграло, и уступка по факторингу была признана правомерной. В ряде случае суд пришел к выводу, что договор факторинга не был заключен.

Агентский или, иначе говоря, ревервисный факторинг встречается куда реже, но также имеет место быть. Смысл такого факторинга в том, что инициатором действия выступает покупатель, заключая договор с финагентом. В основном, таким вариантом факторинга вынуждены пользоваться те дебиторы, у которых существенное количество поставщиков.

Покупатель использует фактора, как инструмент, чтобы выбить себе дополнительную скидку на товары, предлагая предоплату поставщикам либо увеличивая отсрочку платежа. Если поставщиков действительно много, получается крайне выгодная рабочая схема, хотя и требующая существенной концентрации, ведь один договор факторинга с финагентом позволяет провести оплату поставок множеству поставщиков.

Проблема российского законодательства в том, что оно во многом представляет собой наслоение, где на старый советский скелет, не предусматривающий рыночной экономики, натянули европейский костюм, не адаптировав его под условия. Поэтому в спешно составленных кодексах огромное количество дыр, и тема факторинга – не исключение.

Из Гражданского Кодекса РФ, а именно – статьи 830-й, мы получаем информацию: должник обязан выплатить запрошенную сумму финагенту. Но там же сказано – «если он получил уведомление о прошедшей сделке», то есть о состоявшейся уступке по факторингу.

Казалось бы, все ясно. Вот только Гражданский Кодекс ни слова не говорит о том, каков должен быть порядок информирования в данном случае, из-за чего и возникают спорные ситуации, связанные с факторингом.

Чаще всего, финагенты, не мудрствуя лукаво, идут по классической проторенной дорожке. От имени клиента или же самого финагента составляется письмо. На втором экземпляре письма проставляется штамп. Технически сообщение о факторинге считается переданным. Можно переслать письмо с описью и уведомлением о вручении – второй проверенный вариант.

Сложившаяся практика говорит о том, что вручение здесь возможно и головной организации должника. Если договор факторинга разрешает, соответствующую информацию можно просто прописать в счете-фактуре. Несмотря на выбранный способ, письмо должно содержать следующую информацию:

• Сведения о финагенте,
• Информацию о самих долгах, право на взыскание которых передается финагенту,
• Сообщение о том, что произошла уступка права требования.

Еще раз подчеркнем: если предприниматель просто звонит по телефону и просит контрагента перечислять теперь должок не ему, а на счет другой организации, это считается ненадлежащим оформлением сообщения о факторинге.

С весны 2019 года были введены изменения в ФЗ № 44. До описанного периода Минфин был категорически против этой услуги, но постоянные участники закупок были не согласны с позицией министерства. Очень долгая и сложная тяжба завершилась аж в Верховном Суде, который, рассмотрев жалобу, признал запрет на факторинг недействительным.

Если говорить о ФЗ 223, здесь факторинг был доступен и раньше. Здесь крупным предпринимателям достаточно было внести необходимые изменения в положения о закупках, чтобы добавить возможность пользоваться услугами факторинговых компаний. Не остались в стороне и другие структуры.

В частности, фонд капремонта получил подобную привилегию. На сегодняшний день подрядчики капитального ремонта жилых многоквартирных домов имеют возможность продать свою дебиторскую задолженность. В своей деятельности Фонд опирается на Постановление Правительства за номером 615.

В этих случаях контракт получает победитель, и действует долгая отсрочка платежа. Весьма ценная возможность. Факторинг в данной ситуации помогает подрядчикам быстро получить деньги, закрыть действующие контракты и переходить к заключению новых. Динамика за счет этого растет, обороты тоже.

Классическая схема работы факторинга пятишаговая с тремя участниками. Соответственно, участники: кредитор, поставщик и финансовый агент. Его обычно называют «фактор». В целом, деятельность может вести целая факторинговая компания или отдельная структура в банке.

Поставщик продает свои товары либо же оказывает услугу покупателю. Покупатель платит с дебиторкой – то есть с отсрочкой. Фактор выделяет денежные средства поставщику, получая от него уступку. То есть, по сути, он берет на себя обязательства оплатить поставку дебитора, но раньше срока. Он может получать за это комиссию. Тогда и возникает классическая пятиэтапная схема, которая выглядит следующим образом:

1. Поставщик оказывает заказанную услугу или передает покупателю товар.
2. Затем он идет к фактору и заключает с ним договор, получает деньги под уступку.
3. Фактор незамедлительно передает продавцу основную часть денежной суммы за поставку.
4. Покупатель передает деньги фактору в день наступления срока оплаты.
5. Фактор выдает остаток суммы, вычитая комиссию за свои услуги.

Чтобы четко понимать суть условий договора факторинга, рассмотрим на конкретном примере.

Компания «Сосна» закупает древесину и производит из нее мебель. После чего передает ее на реализацию торговым сетям. Торговым сетям, чтобы заплатить, нужно продать товар. Выручку они получают только после реализации. Поэтому существует договоренность, что поставка мебели оплачивается не сразу при отгрузке товара, а спустя месяц.

То есть в конечном итоге свои деньги компания «Сосна» получает с шагом в 30 дней. Но компания «Сосна» - не только продавец своей готовой продукции, но и производитель. Ей нужно платить за аренду помещений, оплачивать труд работников, а, главное, закупать сырье, без которого цикл производства невозможен.

Возникает ситуация, весьма частая в реальной работающей экономики. Из-за дебиторской задолженности появляются "кассовые разрывы". Торговая сеть не может заплатить, потому что не реализовала товар. А компания «Сосна» не может предоставить ей новую продукцию, потому что ей нечем заплатить за сырье для производства этой продукции, которая пойдет в торговую сеть.

Замкнутый круг. Директор компании «Сосна» идет в банк, просит дать ему кредит. Банк анализирует сложившуюся ситуацию и видит, что риски велики. И кредит может не окупиться. К примеру, «Сосна» станет банкротом. Поэтому банк требует с «Сосны» поручительство либо залог, которого у фирмы нет. Вывод – нужен фактор.

Финансовый агент переводит «Сосне» 80 процентов от суммы договора, остальные же деньги вернутся через 30 дней, когда торговая площадка заплатит за товар. За свою работу финансовый агент возьмет с «Сосны» комиссию по условиям договора факторинга. Таким образом, все три стороны находятся в очевидном плюсе:

• Торговая площадка платит так, как ей удобно, и уверена в стабильных поставках, «полки» у нее не пустуют. То, что они платят не продавцу, а фактору, для них абсолютно не существенно.
• Поставщик не влезает в долги, ему не нужен залог или поручитель, он получит деньги раньше оговоренного срока и тем самым избежит кассовых разрывов.
• Фактор же за счет процента от поставки получит свой хлеб с маслом или икру.

Кредо компаний, ведущих торговлю: денежный оборот должен быть непрерывным. Это касается и международного факторинга, где субъектам рынка особенно важно обезопасить себя от проблем, связанных с недобросовестными контрагентами. В международной практике все строится на привлечении независимых сотрудников, которые выступают как гарант.

Такие специалисты входят в международную ассоциацию FCI. Основополагающим документом для работы международных факторов является конвенция УНИДРУА, которая регламентирует сделки в глобальном коммерческом секторе. В ней можно найти ответы фактически на все вопросы как для поставщиков, так и для факторов.

Факторинг часто называют единственной равноценной заменой кредита. Хотя для факторинга это лестно, это не совсем так. И то, и другое – лишь инструменты. Чтобы они дали результат, надо уметь ими пользоваться. В ряде случаев факторинг действительно при сопоставимых затратах удачнее.

Во-первых, у факторинга очень низкие требования к поставщику. Если дебитор аккредитован у фактора, пакет документов будет минимальным. В случае с кредитом под низкий процент он будет гигантским.

Во-вторых, факторинг можно оформить единоразово – к примеру, в рамках договора поставки. Кредит же повиснет тяжким бременем.

В-третьих, факторинг не требует ни залога, ни поручителя, чего не скажешь о кредите.

В-четвертых, факторинг не подразумевает контроля с внешней стороны. Банк же следит за целевым использованием средств.

В-пятых, гибкость управления объемом финансирования при факторинге не в пример выше, так как поставщик сам может определиться в своих потребностях. А при кредите же заемщик зачастую получает излишнее финансирование. При этом факторинг позитивно влияет на денежный поток, а вот кредит как раз увеличивает нагрузку на компанию.

Ну и наконец тот вопрос, который интересует всех, а именно – цена вопроса. Процентная ставка при факторинге зачастую сопоставима с кредитными ставками. Если же мы не имеем залога, при кредите на нас упадет ключевая ставка плюс 4-8 процентов. Так что по главному показателю «где купить подешевле» факторинг – безусловный неоспоримый лидер.