Что такое дробление бизнеса

Прежде всего, рассмотрим, что означает дробление бизнеса, разобрав его основные признаки. Само по себе дробление бизнеса — это словосочетание, которому налоговая придает негативный оттенок; оно означает ситуацию, когда несколько лиц, формально являясь самостоятельными хозяйственными субъектами, прикрывают деятельность одного налогоплательщика. Поскольку появление объекта налогообложения — прибыли связано с заключением сделок, дробление бизнеса вытекает из взаимозависимости таких лиц при их совершении, как это понимается в Налоговом кодексе (статья 105.1), поэтому, формально говоря, признаки взаимозависимости и дробления бизнеса совпадают. Можно также сказать, что дробление бизнеса — это создание взаимозависимости в налоговых правоотношениях.

В целом признаки дробления бизнеса можно разделить на три большие группы. Во-первых, взаимозависимость может устанавливаться по прямому указанию закона. Во-вторых, есть случаи взаимозависимости, признаваемые таковыми судебной практикой. И, наконец, ее наличие может признаваться самими хозяйствующими субъектами. При этом должен соблюдаться общий для всех случаев критерий, установленный в первой части статьи 105.1 НК РФ для схемы дробления бизнеса: отношения между лицами, которые признаются взаимозависимыми, должны влиять на сделки, которые они совершают, а также на экономические результаты их деятельности.

Определенные законом признаки взаимозависимости, а значит, и дробления бизнеса, касаются участия лиц в капитале друг друга, возможности назначения исполнительных органов юридических лиц или реализации полномочий таких органов, причем не имеют существенного значения правовые основания, дающие для этого возможность.

В случае, если доля такого участия в уставном капитале юридического лица со стороны другой организации или физического лица превышает 25 процентов, а также если такое участие установлено для нескольких юридических лиц, все эти лица вместе с соответствующими учредителями (участниками) признаются взаимозависимыми.

Дробление бизнеса может повлечь негативные последствия и в том случае, если все упомянутые лица, либо одно из них, имеют возможность назначать единоличного руководителя юридического лица или более 50 процентов состава коллегиального органа, а также если осуществляют полномочия такого руководства, по одному или совместно.

Признавая лица взаимозависимыми, закон учитывает не только участие в уставном капитале или в осуществлении руководства. Устанавливая признаки имеющегося дробления бизнеса, в круг таких лиц Налоговый кодекс включает:

• цепочку организаций, если доля участия в уставном капитала предыдущей в последующей составляет не менее 50 процентов;
• физическое лицо вместе с ближайшими родственниками (родителями, детьми, родными братьями и сестрами, включая случаи усыновления и опеки) и супругом;
• начальников и подчиненных.

Взаимозависимость как признак, устанавливающий дробление бизнеса, арбитражная практика и закон признает в широком диапазоне случаев. Если, тем не менее, при заключении между налогоплательщиками сделки отношения между ними не подпадают под вышеуказанный перечень, однако общие признаки, указывающие на наличие схемы дробления бизнеса, присутствуют, то такие лица могут сами уведомить налоговый орган о том, что они признают себя взаимозависимыми. Это можно сделать, чтобы избежать ситуации, когда дробление бизнеса вызывает негативные последствия при осуществлении налоговой проверки.

Наконец, взаимозависимость может быть признана судом и вне рамок описанных ситуаций, если по обращению налогового органа суд установит, что отношения между предпринимателями и юридическими лицами приводит к контролю или влиянию на размер их прибыли. Например, как дробление бизнеса сложившаяся судебная практика рассматривает случаи, когда учредителем компании является бывший сотрудник или деловой партнер другого контрагента по сделкам, либо постоянные экономические связи возникают между организациями, располагающимися в одном и том же здании, открывшим свои счета в одном и том же банке, или при наличии иных подобных признаков дробления бизнеса.

Само по себе дробление бизнеса еще не образует состава налогового правонарушения. Для учета возможных рисков важно понимать, что такое незаконное дробление бизнеса с позиции лиц, осуществляющих налоговую проверку.

Деятельность взаимозависимых лиц привлекает внимание налоговых органов потому, что они склонны усматривать в таком положении налоговые злоупотребления, особенно когда дробление бизнеса признает таковым судебная практика. Это происходит в случаях, когда все или несколько участников группы взаимозависимых лиц применяют льготные налоговые режимы, главным образом, упрощенную систему налогообложения. Важным обстоятельством, на которое ссылаются налоговики, является схема такого дробления бизнеса, при которой налоговое бремя на группу взаимозависимых лиц меньше, чем если бы их доходы облагались на общих основаниях.

Обосновывая утверждение о том, что применяется незаконная схема дробления бизнеса, направленная на злоупотребление льготными режимами, налоговые органы отмечают, как правило, следующие обстоятельства:

• осуществление всеми взаимозависимыми участниками одной и той же или сходной экономической деятельности;
• формальное сохранение условий для применения упрощенной системы налогообложения вне зависимости от конкретного способа дробления бизнеса, т.е. создания нового юридического лица либо регистрации участника группы в качестве индивидуального предпринимателя;
• дробление бизнеса между организациями налоговая видит таким образом, что взаимозависимые участники несут расходы друг друга;
• взаимозависимые лица используют общие кадровые или иные ресурсы: ведут свои дела через одних и тех же представителей, в том числе и во взаимоотношениях с государственными органами, используют один и тот же персонал; у них общий интернет-сайт, телефон, помещения и вывески, общая или взаимосвязанная рекламная кампания;
• существует связь между применением упрощенной системы налогообложения и тем, как взаимозависимые участники распределяют между собой поставщиков и покупателей. Дробление бизнеса при этом налоговая трактует как нарушение потому, что извлекаемая каждым участником прибыль лишь формально соответствует условиям применения льготного режима;
• деятельность организаций, использующих дробление между собой бизнеса налоговая трактует кака направленую на общий экономический результат, который достигается только в результате их совместной деятельности. Например, взаимозависимые лица осуществляют единый производственный процесс, прибыль от которого можно извлечь только сообща;
• схему дробления бизнеса используют в период, когда у одного или нескольких взаимозависимых лиц экономические показатели деятельности приближаются к предельным размерам, предусмотренным для применения льготного налогового режима;
• подконтрольные индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, пользующееся упрощенной системой налогообложения, оформляет на себя сделки, по которым у них отсутствует экономический интерес или они не несут предпринимательского риска, а сами сделки оформляются в интересах лиц, которые их контролируют;
• незначительная численность персонала у контролируемого лица;
• бухгалтерские данные субъекта малого предпринимательства, когда дробление бизнеса проверяет налоговая, указывают, что прибыль и рентабельность его производства явно снизились.

Ввиду того, что поводами для обвинений со стороны налоговых органов служат самые разные обстоятельства, дробление бизнеса — это всегда рискованное мероприятие. Оно требует не только опровержения доводов о незаконной налоговой оптимизации, но и необходимости доказывания законной цели создания большого количества самостоятельных хозяйствующих субъектов. В любом случае только профессионал в области налогового права может подсказать, выступает ли дробление бизнеса как законная оптимизация деятельности или это налоговое правонарушение, однако можно дать общие рекомендации по этому вопросу.

Прежде всего, можно доказать сохранение самостоятельности взаимосвязанных участников в тех случаях, когда имеются одни признаки, предусмотренные для дробления бизнеса, но отсутствуют другие. Например, компании, применяющие льготный налоговый режим, используют общие экономические ресурсы (помещения, бренд или иные способы индивидуализации, рекламную площадку, помощь одних и тех же специалистов) и осуществляют одинаковую или схожую деятельность, но, при этом имеют разный персонал и ведут деловые операции на разных территориях или в отношении разных групп потребителей. Дробление бизнеса в таких случаях оправдывает судебная практика.

При этом стоит избегать создание ИП из бывших сотрудников организации, поскольку суды, как правило, признают их лицами, зависимыми от бывшего работодателя, его учредителя и руководителя, а применение ИП льготных налоговых режимов — повод признать, что дробление бизнеса — это злоупотребление, влекущее взыскание доначисляемых налогов и применение финансовых санкций.

Кроме того, в случаях, когда дробление бизнеса соответствующая налоговая считает незаконной схемой, можно обосновать существование реальной хозяйственной цели в создании группы формально зависимых организаций (разумеется, желание сэкономить на налогах в качестве законной цели дробления бизнеса судебная практика не признает). В качестве примеров можно привести следующие:

• привлечение новых партнеров по бизнесу. Привлекаемые партнеры должны быть самостоятельными субъектами, т.е. необходимо отсутствие признаков взаимозависимости на момент, когда применяется схема законного дробления бизнеса. При этом нужно доказать, что долевое участие новых партнеров в уставном капитале уже существующего юридического лица экономически нецелесообразно, так как не приведет к увеличению прибыли, а использование упрощенной системы налогообложения для вновь создаваемого юридического лица с участием новых партнеров не является единственным средством для роста доходов;
• эффективное управление рисками в ходе хозяйственной деятельности. Классическим примером является осуществление деятельности, для которой предусмотрен лицензионный порядок. В случаях, когда из-за ошибочных действий одного сотрудника компания в целом может лишиться лицензии, лучше осуществлять такую деятельность через несколько юридических лиц. Дробление бизнеса сложившаяся судебная практика признает оправданным даже в тех случаях, когда эти организации применяют льготный налоговый режим;
• создание нескольких компаний для улучшения управления бизнесом в целом.

Для того, чтобы обосновать такую цель, нужно подтвердить реальное улучшение экономических результатов деятельности всех участников группы взаимозависимых лиц, которая должна выражаться в увеличении конкретных показателей (главным образом, получаемой прибыли), желательно, по заранее разработанному бизнес-плану, с которым эти показатели можно сравнить.

Дополнительными доводами в пользу того, что дробление бизнеса — это законная оптимизация экономической деятельности, могут послужить:

• использование реальных рыночных цен при заключении сделок между взаимозависимыми лицами при строгом соблюдении договорных обязательств;
• создание новых юридических лиц, до того момента, когда уже имеющаяся организация приблизилась к пороговым для применения упрощенной системы налогообложения значениям своей прибыли;
• оправданная реальной нагрузкой на персонал экономия в найме членов руководства или, например, главного бухгалтера — в случаях, когда в этой роли выступают одни и те же лица в разных организациях;
• особенности в обслуживании различных клиентов или в работе с различными поставщиками. Например, если существующая компания связана дилерским или иным подобным соглашением, выполнение которого объективно препятствует расширению бизнеса, то дробление бизнеса — это законная практика, а применение специального налогового режима объективно вытекает из условий хозяйствования вновь образованного юридического лица.

Установив незаконное дробление бизнеса соответствующая налоговая определяет организатора схемы дробления бизнеса, который и становится ответственным лицом. По результатам налоговой проверки производится доначисляемых платежей, исходя из общей системы налогообложения, а также пени и штрафы на сумму определенной таким образом налоговой недоимки.

При этом те суммы, которые участники группы взаимозависимых лиц, согласно выводам налогового органа, уплатили в расчетный период за организатора схемы дробления бизнеса, учитываются при доначислении налоговых платежей в первую очередь. Эти платежи, совершенные с применением упрощенной системы налогообложения, считаются эквивалентом налога на прибыль, который причитается к уплате организатором группы взаимозависимых лиц.

Дробление бизнеса, как показывает практика, может привести к таким значительным санкциям, что это зачастую приводит к тяжелым материальным последствиям, вплоть до банкротства всех или подавляющего числа участников схемы дробления бизнеса. Помимо этого, при определенном размере налоговой недоимки (свыше 15 миллионов рублей) незаконная налоговая оптимизация может повлечь и уголовную ответственность по 199 статье УК.

Выходом из такого положения, когда дробление бизнеса в сложившейся практике налоговая может признать незаконным, целесообразно исчислить и уплатить налог самостоятельно. Это позволит избежать применения штрафов и исключит возможность привлечения к уголовной ответственности, особенно, если при этом воспользоваться помощью юриста по налоговому праву.